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△公司法第197條之1適用疑義


一、公司法第197條之1修正條文已於100119日經總統華總一義字第10000246
     181號令公布,自1001111日起施行。本次修正增訂第2項規定:「公開        
          發行股票之公司之董事以股份設定質權超過選任當時所持有之公司股份數額二
      分之一時,其超過之股份不得行使表決權,不算入已出席股東之表決權
          數。」
   二、上開規定「公開發行股票之公司之董事以股份設定質權超過選任當時所持有
     之公司股份數額二分之一」,計算董事股份設質數時,係以股東會最後過戶
     日股東名簿記載之設質數為準。倘設質數大於選任當時所持有之公司股份數
     額二分之一者,其超過之股份(設質數減去選任當時所持有之公司股份數額
     二分之一)不得行使表決權,且不得行使表決權之股份,以選任當時所持有
     之公司股份數額二分之一為上限。倘設質數低於或等於選任當時持有之公司
     股份數額二分之一,設質股份之表決權不受影響。倘選任時持股為0,其後買
     進股份並設質者,表決權不受影響。計算方式舉例如下:
   (一)例一:董事選任時持股10000股,101年開會時持股10000股,設質6000股,
      不得行使表決權之股數為1000股﹝6000-(10000 × 1/2)=1000﹞,得行
      使表決權之股數為9000(10000-1000=9000)
   (二)例二:董事選任時持股10000股,101年開會時持股為30000股,設質6000
      ,不得行使表決權之股數為1000股﹝6000-(10000 × 1/2)=1000 ﹞,得
      行使表決權之股數為29000(30000-1000=29000)
   (三)例三:董事選任時持股10000股,任期中買進50000股,以其中30000股設質
      ,不得行使表決權之股數為5000(10000 × 1/2=5000)即以選任當時所
      持有之公司股份數額二分之一為上限,得行使表決權之股數為55000
      (10000+50000-5000 =55000)
   (四)例四:99年選任時持股0股,101年開會時持股30000股,設質20000股,因
      選任時持股0股,表決權不受影響,故不得行使表決權之股數為0股,得行
      使表決權之股數為30000(30000-0=30000)
   三、上開規定「超過之股份不得行使表決權,不算入已出席股東之表決權數」,
     係指董事設質股份數大於選任當時所持有之公司股份數額二分之一時,其超
     過部分不算入已出席股東之表決權數,惟仍算入已發行股份總數。例如公司
     已發行股份總數10000股,股東會時出席股數有6000股(含因設質而不得行使
     表決權2000股,不予扣除)已符合開會法定門檻(已發行股份總數過半數)
     ,計算是否表決通過時,以4000股(扣除不得行使表決權之2000股)之過半
     通過。
   四、於法人董事當選(公司法第27條第1項)或法人董事指派之代表人當選(公司
     法第27條第2項)者,係以法人股東之持股為準,被指派之代表人將個人持股
     設質,與公司法第197條之12項規定無涉。於自然人董事當選之情形,該董
     事之配偶及未成年子女將持股設質,亦與本條規定無涉。
   五、公開發行股票之公司之董事,其股份設定質權超過選任當時所持有之公司股
     份數額二分之一時,應依本條規定計算該股東之表決權數後,再就其表決權
     數計算選舉權數。
   六、計算選任時所持有之公司股份數額二分之一時,如遇有小數點,仍保留,於
     計算不得行使表決權之股份數時,遇有小數點,始全部捨去。
   七、公司如有辦理減資之情形,計算董事選任時所持有之公司股份數額二分之一
     時,參照本部96.2.2經商字第09602007620號函之意旨,以超過減資後所持有
     之股份數額之二分之一為準,超過之股份不得行使表決權。
   八、倘公開發行股票之公司,除發行普通股外亦發行具有表決權之特別股,計算
     董事選任時之持股及設質股數時,普通股與特別股應合併計算。舉例如下:
          董事持股及設質情形:
                                 普通股                      特別股
       選任時持股數           10000(A)                   0    (B)
       選任時持股數1/2         5000(C)                   0    (D)
       股東會停止過戶持股數   10000(E)                  10000 (F)
       設質股數                3000(G)                   5000 (H)
       合併計算:
       選任時持股數:A + B                                10000
       選任時持股數1/2C + D                              5000
       股東會停止過戶持股數: E + F                       20000
       設質股數:G + H                                     8000
          不得行使表決權之股數為3000股﹝8000-(10000 × 1/2)=3000﹞,可行使表決
       權之股數為17000(20000-3000=17000)
   九、公司法第197條之1增訂第2項規定:「公開發行股票之公司董事以股份設定質
     權超過選任當時所持有之公司股份數額二分之一時,其超過之股份不得行使
     表決權,不算入已出席股東之表決權數。」已於100119日公布,自100
     1111日施行。1001111日以後,公開發行股票之公司召開股東會時,應
     依上開規定計算董事之表決權數,縱董事當選或設質時點係在新法施行前,
     亦有上開規定之適用。
   十、依公司法第227條規定:「第一百九十六條至第二百條之規定,於監察人 
     準用之。」是以,公開發行股票之公司之監察人,亦有公司法第197條之1
     定之適用。
   (經濟部一00、一二、二九經商字第一00五二四0三五一0號函)